2023年同等學(xué)力申碩真題法學(xué)綜合備考復(fù)習(xí)題

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　　二、名詞解釋(每題3分，共15分)

　　1、法律權(quán)利：反映一定物質(zhì)生活條件所制約的行為自由，是法律所允許的權(quán)利人為了滿足自己的利益而采取的，由其他人的法律義務(wù)所保證的法律手段。?

　　2、非眚指的是故意，在西周時(shí)期已經(jīng)區(qū)分故意犯罪與過失犯罪，對故意犯罪從重處罰。?3、人民代表大會(huì)制度是指擁有國家權(quán)力的我國人民根據(jù)民主集中制原則，通過民主選舉組成全國人民代表大會(huì)和地方各級人民代表大會(huì)，并以人民代表大會(huì)為基礎(chǔ)，建立全部國家機(jī)構(gòu)，對人民負(fù)責(zé)，受人民監(jiān)督，以實(shí)現(xiàn)人民當(dāng)家作主的政治制度。?

　　4、食品監(jiān)管瀆職罪是指負(fù)有食品安全管理職責(zé)的國家機(jī)關(guān)工作人員，濫用職權(quán)或者玩忽職守，導(dǎo)致發(fā)生重大食品安全事故或者造成其他嚴(yán)重后果的行為。?

　　5、締約過失責(zé)任是指在合同訂立的過程中，一方因過錯(cuò)而違背其基于誠實(shí)信用原則所應(yīng)負(fù)的先合同義務(wù)，導(dǎo)致合同不成立、無效或者被撤銷，因此給他方造成信賴?yán)娴膿p失，過錯(cuò)一方依法應(yīng)承擔(dān)賠償責(zé)任。

　　三、簡答題(每題5分，共15分)

　　1、責(zé)任法定原則的基本要求?

　　法律責(zé)任是由于責(zé)任主體違反法定或約定的義務(wù)而必須承擔(dān)的具有直接強(qiáng)制性的特定義務(wù)。法律責(zé)任認(rèn)定與歸結(jié)的原則主要有責(zé)任法定原則、因果關(guān)系原則、責(zé)任相當(dāng)原則和責(zé)任公正原則，其中責(zé)任法定原則的基本要求有：?

　　(1)作為一種否定性法律后果，法律責(zé)任的種類由法律預(yù)先規(guī)定;?(2)法律責(zé)任的性質(zhì)、范圍、程度、期限、方式等由法律預(yù)先規(guī)定;?(3)法律責(zé)任的追究主體、承擔(dān)主體也需由法律預(yù)先規(guī)定。?

　　2、準(zhǔn)五服以制罪?

　　服制是中國傳統(tǒng)社會(huì)以喪服為標(biāo)志，區(qū)分親屬的范圍和等級的制度。《晉律》與《北齊律》相繼確立了“準(zhǔn)五服制罪”的制度。 按服制依親屬遠(yuǎn)近關(guān)系分為斬衰、齊衰、大功、小功、緦麻五等。 服制不但用以確定繼承與贍養(yǎng)等權(quán)利義務(wù)關(guān)系，同時(shí)也是親屬相犯時(shí)確定刑罰輕重的依據(jù)。如斬衰親服制最高，尊長犯卑幼減免處罰，卑幼犯尊長加重處罰。袒免親為服外遠(yuǎn)親，尊長犯卑幼處罰相對從重，卑幼犯尊長處罰相對從輕。 依五服制罪是傳統(tǒng)法律制度的重要內(nèi)容，影響直至明清。 3、總理負(fù)責(zé)制的基本內(nèi)容 國務(wù)院，即中央人民政府，是最高國家權(quán)力機(jī)關(guān)的執(zhí)行機(jī)關(guān)，是最高國家行政機(jī)關(guān)。國務(wù)院實(shí)行總理負(fù)責(zé)制。總理負(fù)責(zé)制的基本內(nèi)容有： (1)總理領(lǐng)導(dǎo)國務(wù)院的工作，副總理、國務(wù)委員協(xié)助總理工作; (2)總理召集和主持國務(wù)院全體會(huì)議和國務(wù)院常務(wù)會(huì)議，國務(wù)院工作中的重大事項(xiàng)，在集體討論的基礎(chǔ)上，最后由總理集中大家的意見，形成國務(wù)院的決定; (3)國務(wù)院發(fā)布的決定、命令和行政法規(guī)，向全國人大或者全國人大常委會(huì)提出的議案、任免人員，都要由總理簽署; (4)國務(wù)院秘書長在總理領(lǐng)導(dǎo)下，負(fù)責(zé)處理國務(wù)院的日常工作。

　　四、論述題(每題10分，共20分)

　　1、量刑基本原則 量刑，即刑罰裁量，是指法院依據(jù)刑事法律，對于構(gòu)成犯罪的行為人，確定是否判處刑罰、判處何種刑罰以及是否適用某種刑法制度的審判活動(dòng)。 量刑主要包括四個(gè)內(nèi)容，即：決定是否對犯罪人判處刑罰;決定對犯罪人判處何種刑罰和多重的刑罰;決定對犯罪人所判處的刑罰是否立即執(zhí)行;決定數(shù)罪并罰情況下的執(zhí)行刑罰。 我國刑法中量刑的基本原則是：以犯罪事實(shí)為根據(jù)，以刑事法律為準(zhǔn)繩。 (1)以犯罪事實(shí)為根據(jù)。犯罪事實(shí)是引起刑事責(zé)任的基礎(chǔ)，也是進(jìn)而對犯罪人裁量刑罰的根據(jù)。犯罪事實(shí)，是指客觀存在的有關(guān)犯罪的一切實(shí)際情況的總和。它既包括屬于犯罪構(gòu)成要件的基本事實(shí)，也包括構(gòu)成要件以外的影響犯罪社會(huì)危害性程度的其他事實(shí)。其具體包括犯罪事實(shí)、犯罪性質(zhì)、犯罪情節(jié)和犯罪對社會(huì)的危害程度等方面的內(nèi)容。在司法實(shí)踐中貫徹“以犯罪事實(shí)為根據(jù)”原則，必須查清犯罪事實(shí)，正確認(rèn)定犯罪性質(zhì)，全面掌握犯罪情節(jié)，綜合評價(jià)犯罪的社會(huì)危害程度。 (2)以刑事法律為準(zhǔn)繩。要做到量刑適當(dāng)，就必須以刑事法律為準(zhǔn)繩。這是社會(huì)主義法治原則的必然要求，也是罪刑法定原則的具體體現(xiàn)。在司法實(shí)踐中貫徹“以刑事法律為準(zhǔn)繩”原則，必須依照刑法總則的規(guī)定適用刑種和刑期，必須依照刑法總則規(guī)定的適用條件和適用范圍適用各種刑罰方法，依照刑法總則規(guī)定的刑罰裁量制度裁量刑罰，依照刑法總則、分則關(guān)于各種量刑情節(jié)的規(guī)定裁量刑罰，依照刑法分則規(guī)定的具體犯罪的法定刑裁量刑罰，依照刑事訴訟法規(guī)定的程序進(jìn)行。

　　2、專利強(qiáng)制許可制度 專利實(shí)施的強(qiáng)制許可，是指國務(wù)院專利行政部門依法定條件和程序頒發(fā)的使用專利的許可。申請人獲得這種許可后，不必經(jīng)專利權(quán)人同意，就可以實(shí)施專利。強(qiáng)制實(shí)施許可的性質(zhì)，屬于對專利權(quán)的限制。其意義在于防止和限制專利權(quán)人濫用專利權(quán)，維護(hù)社會(huì)整體利益，促進(jìn)專利盡快實(shí)施。對于從屬專利而言，強(qiáng)制許可還有利于保護(hù)、促進(jìn)技術(shù)進(jìn)步。 我國《專利法》所規(guī)定的強(qiáng)制許可主要有以下幾種類型： (1)不實(shí)施的強(qiáng)制許可。即自專利權(quán)被授予之日起滿 3年、且自提出專利申請之日起滿 4年，任何具備實(shí)施條件的單位以合理的條件請求發(fā)明或者實(shí)用新型專利權(quán)人許可實(shí)施其專利，而未能獲得這種許可時(shí)，國務(wù)院專利行政部門根據(jù)該單位的申請，可以給予實(shí)施發(fā)明專利或?qū)嵱眯滦蛯＠膹?qiáng)制許可。 (2)基于反壟斷需要的強(qiáng)制許可。專利權(quán)人行使專利權(quán)的行為被依法認(rèn)定為壟斷行為，為消除或者減少該行為對競爭產(chǎn)生的不利影響的，可給予實(shí)施發(fā)明專利或?qū)嵱眯滦蛯＠膹?qiáng)制許可。 (3)在國家緊急狀態(tài)或非常情況下的強(qiáng)制許可。在國家出現(xiàn)緊急狀態(tài)或者非常情況時(shí)，或者為了公共利益，國務(wù)院專利行政部門可以給予實(shí)施發(fā)明專利或?qū)嵱眯滦蛯＠膹?qiáng)制許可。 (4)藥品專利的強(qiáng)制許可。為了公共健康目的，對取得專利權(quán)的藥品，國務(wù)院專利行政部門可以給予制造并將其出口到符合我國參加的有關(guān)國際條約規(guī)定的國家或者地區(qū)的強(qiáng)制許可。 (5)從屬專利的強(qiáng)制許可。一項(xiàng)取得專利權(quán)的發(fā)明或者實(shí)用新型比以前已經(jīng)取得專利權(quán)的發(fā)明或者實(shí)用新型在技術(shù)上先進(jìn)，其實(shí)施又有賴于前一發(fā)明或者實(shí)用新型的實(shí)施的，國務(wù)院專利行政部門根據(jù)后一專利權(quán)人的申請，可以給予實(shí)施前一發(fā)明或者實(shí)用新型專利的強(qiáng)制許可。反之，國務(wù)院專利行政部門根據(jù)前一專利權(quán)人的申請，也可以給予實(shí)施后一發(fā)明或者實(shí)用新型的強(qiáng)制許可。 依照《專利法》規(guī)定，申請強(qiáng)制許可的單位或者個(gè)人，都要向國務(wù)院專利行政部門提供未能以合理?xiàng)l件與專利權(quán)人簽訂實(shí)施許可合同的證明。國務(wù)院專利行政部門頒發(fā)強(qiáng)制許可后，取得實(shí)施強(qiáng)制許可的單位或者個(gè)人仍應(yīng)當(dāng)與專利權(quán)人簽訂實(shí)施許可合同，商定使用費(fèi)的數(shù)額。但是實(shí)施的范圍和時(shí)間由國務(wù)院專利行政部門根據(jù)強(qiáng)制許可的理由作出規(guī)定。取得實(shí)施強(qiáng)制許可的單位或者個(gè)人不享有獨(dú)占的實(shí)施權(quán)，并且無權(quán)允許他人實(shí)施。當(dāng)強(qiáng)制許可的理由消除或者不再發(fā)生時(shí)，國務(wù)院專利行政部門可以根據(jù)專利權(quán)人的請求對這種情況進(jìn)行審查，終止實(shí)施強(qiáng)制許可。除依照《專利法》第 48條第(二)項(xiàng)、第 50條規(guī)定給予的強(qiáng)制許可外，強(qiáng)制許可的實(shí)施應(yīng)當(dāng)主要為了供應(yīng)國內(nèi)市場。

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